2010年司法考试：行政处罚法复习指导

http://sifa.eol.cn来源：　　作者：来源：考试大　2009-11-09　　大中小

第一节　行政处罚的概念和原则

　　一、行政处罚的概念

　　行政处罚，是国家行政机关对构成行政违法行为的公民、法人或其他组织实施的行政法上的制裁。

　　二、行政处罚的原则

　　（一）法定原则

　　（二）公开公正原则

　　凡是没有公布的法律文件，一律不得作为行政处罚的依据。

　　（三）处罚与教育相结合原则

　　（四）保障当事人程序权利原则

　　第二节　行政处罚的种类与设定

　　一、行政处罚的种类

　　行政处罚法列举规定了六类行政处罚：

　　警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照、行政拘留。

　　二、行政处罚的设定

　　行政处罚与行政许可的比较：

　　1.法律。法律可以设定所有的行政处罚（包括个别列举的六种，在列举的六种之外可以创设新的任何种类的行政处罚）。

　　2.国务院的行政法规。法律没有设定的，行政法规才可以设定。国务院行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚（可以创设新的处罚）。

　　3.地方性法规。

　　4.部门规章。

　　5.地方规章。

　　行政处罚法规定，除法律、法规和规章以外的其他规范性文件不得设定行政处罚。

　　这里的其他法律文件主要指：

　　1.有权设定行政处罚的国家机关只能在法定文件中设定，法定文件以外的文件不能设定。

　　2.部门规章才可以设定警告或一定数量的罚款，制定规章以下文件的国家机关在制定规范性文件过程中，不能通过这些规范性文件设定行政处罚。

　　3.国家机关以外的企事业单位、社会团体，在他们制定的文件中不能设定行政处罚。

　　第三节　行政处罚的实施机关、管辖与适用

　　一、行政处罚的实施机关

　　所有的行政主体都可以实施行政处罚，当然处罚权是有一定的限制的。

　　二、行政处罚的管辖与适用

　　（一）行政处罚的管辖

　　1.地域管辖：违法行为的发生地（违法行为地、违法结果地、结果发生地）。

　　2.指定管辖：两个或两个以上的行政机关都有管辖权时，应当报请它们的共同上级行政机关指定管辖。指定管辖的标准是按最先查处地确定管辖机关。

　　（二）行政处罚的适用

　　1.责令改正（责令限期改正）不是行政处罚，它是为了弥补某些行政处罚不能消除危害状态情况下的补充行为。

　　2.一事不再罚。《行政处罚法》第24条规定了一事不再罚原则，行政机关对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。

　　3.裁量情节。

　　不予处罚、从轻处罚、减轻处罚的情形。

　　4.处罚的折抵。

　　《行政处罚法》规定有两种情况要折抵：罚款折抵罚金和行政拘留折抵相应刑期。

　　5.追究时效。

　　法律规定原则上行政违法行为在2年内未被发现的，不再给予行政处罚。但法律另有规定的除外。

　　所谓的法律另有规定包括：《治安管理处罚法》上规定的六个月；另一个是《海关法》规定的三年。

　　一个违法行为具有连续或继续状态，需要从违法行为终了之日起计算。

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